1月2日，山东高法微信公号发布《不能仅以“出轨”为理由，请求离婚》引发热议。

文章称，最新司法解释明确：出轨不属于同居行为，不能据此要求离婚。该文举例，抓到丈夫出轨证据，到法院起诉离婚，法院判决不准离婚，究其原因，出轨“仅证明你的配偶存在不忠诚行为，但是你没有证明你配偶与他人同居，更没有证明你们感情破裂。”

文章一出，有网友质疑，“这是鼓励出轨吗？”到底能否仅以“出轨”为理由，请求离婚？红星新闻就此专访多位法律专家。

▲山东高法微信公号

仅以“出轨”为理由能否请求离婚？

北京师范大学法学院副院长袁治杰教授告诉红星新闻，“出轨是个通俗的说法，并没有明确的法律含义。”他表示，民法典婚姻家庭编司法解释明确，“与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。“出轨”显然并不等同于“与他人同居”。

袁治杰教授称，我国法律文件中很少提到出轨，只有《最高人民法院对十二届全国人大五次会议第9335号建议的答复》里面曾经提到“出轨”这个词，该答复里说，“法院审理离婚案件中有一条不成文的惯例，即除非存在婚内出轨、家庭暴力等严重影响夫妻一方身心健康的情节，否则对于第一次起诉的离婚案件，一般判决不予离婚。”

“换句话说，通常有一方出轨的，法院在第一次离婚诉讼中就会判离。但这只是通常。而且何谓‘出轨’，是很不清晰的。”袁治杰解释，“比如有精神出轨和身体出轨。身体出轨里面又要区分，比如嫖娼和与同事、朋友等发生关系，就完全不同，其对夫妻感情的冲击也不可同日而语。至于以‘出轨’为由请求离婚，这是当事人的权利。至于法院是否判决离婚，则要依据民法典结合具体情况作出判决。”

四川一上律师事务所合伙人林小明律师告诉红星新闻，根据《民法典》规定，人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如果感情确已破裂，调解无效的，应当准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应当准予离婚：（一）重婚或者与他人同居；（二）实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改；（四）因感情不和分居满二年；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。

林小明律师认为，根据《最高人民法院关于适用婚姻家庭编的解释（一）》的规定，“与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。其中并未包含“出轨”这种情形。

但林小明称，根据《民法典》的规定，夫妻应当互相忠实，互相尊重，互相关爱。尽管法律并未明确列举“出轨”是应准予离婚的情形，但其中兜底性规定“其他导致夫妻感情破裂的情形”应与所列举情形具有同等性，“出轨”则可能与已列举情形具有同样严重性质，达到使“夫妻感情确已破裂”的程度，因此，仅以是否“出轨”来确定应否判决离婚并不全面，也不准确。

法律对离婚的判断标准是什么？

袁治杰教授表示，我国离婚分为两类，一类是协议离婚，一类是诉讼离婚。

协议离婚：

只要双方自愿离婚的，法律并不禁止，只是设定了一个月的冷静期，双方到婚姻登记机关提出离婚申请之后1个月内可以撤回离婚登记申请。如果没有再去申请，视为撤回。“也就是说，离婚得跑两次离婚登记机关，且间隔得1个月。”

诉讼离婚；

诉讼离婚准许与否由法院根据民法典的规定作出判决。民法典1079条规定的离婚条件是夫妻感情破裂。如果感情确已破裂，调解无效的，应当准予离婚。

有下列情形之一，调解无效的，应当准予离婚：

（一）重婚或者与他人同居；

（二）实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员；

（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改；

（四）因感情不和分居满二年；

（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的，应当准予离婚。

经人民法院判决不准离婚后，双方又分居满一年，一方再次提起离婚诉讼的，应当准予离婚。

“这些情况法律当然认定为夫妻感情破裂。因此根本的判断标准依然是‘夫妻感情破裂’。”袁治杰说，“‘出轨’本身并不能必然认定为夫妻感情破裂。否则民法典就会直接把‘出轨’作为离婚的条件了，实际上立法者的要求明显更高。”

在林小明律师看来，《民法典》对于离婚的判断标准是“夫妻感情确已破裂”，且“调解无效”，并对确已破裂的情形进行了相应列举，但并未完全列举全部情形，“因此，‘出轨’是否属于应当准予离婚的标准，还得参考是否导致感情确已破裂。”

一方出轨，夫妻共同财产如何处置？

袁治杰教授告诉红星新闻，民法典1087条规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成的，由人民法院根据财产的具体情况，按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。“这涉及的是共同财产的处理。”

同时，袁治杰教授和林小明律师均表示，民法典1091条规定，因为一方过错导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿，“法律规定了五种情况，（一）重婚；（二）与他人同居；（三）实施家庭暴力；（四）虐待、遗弃家庭成员；（五）有其他重大过错。袁治杰说，“‘出轨’本身当然是有过错，但是是否是重大过错，还需要法院来判决。而且实践中一方出轨很多情况下也和另一方有关系，因此需要法院具体判断。”林小明则称，“若因‘出轨’导致感情确已破裂而离婚的，则可以视为有其他重大过错，那么，无过错方则可以请求损害赔偿。”

红星新闻记者 彭莉